2018年1月10日，某技师学院毕业生陶先生通过当地人力资源市场寻求职业，并与某汽车维修公司订立了为期3年的书面劳动合同。劳动合同订立之后，陶先生自认为找到了就业岗位，有了稳定的工作，迟一天晚一天上班应该无所谓，便约同学外出游玩。公司急需技工，经理以短信、电话等方式多次催促陶先生上班，陶先生于2018年5月10日才去公司上班。公司经理表示，双方劳动关系自2018年5月10日起建立，并同时办理社会保险、工资等手续。陶先生不服，认为早在2018年1月10日就订立了劳动合同，劳动关系应从该日开始建立。双方由此发生劳动争议。

　　笔者支持某汽车维修公司的做法。《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”判断用人单位与劳动者是否建立或存在劳动关系，应当以是否“用工”为标准，而不是以是否订立书面劳动合同或以劳动合同的订立日期为标准。如果用人单位与劳动者已经依法订立了劳动合同，但还没有实际用工，属于先订立劳动合同后用工的情况。在正式用工之前，用人单位是无需承担劳动法规定的用人单位的义务的，譬如缴纳社会保险费、支付劳动报酬等。这种情况下，用人单位和劳动者之间并未建立劳动关系，而只是一种民事合同关系，即使解除劳动合同也无须依法支付经济补偿。劳动者在用工前发生人身伤害事故，用人单位也无须承担相应的保险待遇。

　　实际生活中有一种情况，用人单位在招用劳动者进入工作岗位之前，先与劳动者订立了劳动合同，比如与即将毕业的在校大学生、高职院校、技工院校订立劳动合同，毕业之后可直接进入用人单位工作。对于这种情况，依据《劳动合同法》第十条规定，用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。劳动者的劳动合同期限、劳动报酬、试用期、社会保险经济补偿等，均从用工之日起开始计算。

　　本案中，陶先生与某汽车维修公司订立了为期3年的书面劳动合同之后4个月才上班，劳动关系建立之日应该以其实际上班（用工）之日，而非订立劳动合同之日。此案提醒劳动者，订立劳动合同，并不等于捧上“铁饭碗”，而应该为用人单位提供正常的劳动，进入“用工”状态，这样，和谐劳动关系才可能建立。

　　湖南省衡阳市人力资源和社会保障局

　　就业促进与失业保险科  陈昌衡（北院811室）

　　2018年7月4日

　　邮编：421001      联系电话：0734-8867079（办）

　　地址：湖南省衡阳市华新技术开发区长湖街20号